拜讀許前大法官近來在各媒體的投書，其中有關參審、陪審的比較論點，以及爭執兩制併行的主張，觀點與論述應該都已經表露無遺。司法改革的面向眾多，若以司法公信力為標的對象，審制的試行與變革，未來只能影響特定類型的案件，以及藉由社會輿情關注此類案件，發揮槓桿作用，藉此讓更多社會大眾明瞭審制變革後的影響與成果。對於大多數其他案件而言，無論參審或陪審，不會明顯改變社會大眾對於司法公信力的評判，畢竟大多數有法院經驗的人民，並非是這類案件的被告或被害人。

許前大法官的文筆犀利、說理清楚，但是法律人擇善固執的偏執樣態，已經在這次針鋒相對完全顯現。總統府與司法院否認的「訓斥」，顯非事實的全貌，許前大法官不應該誇張表現，藉此攻擊府院雙方，企圖營造總統府與司法院「合流共汙」的負面形象。

其次，《憲法》第80條明定「法官須超出黨派以外，依據法律獨立審判，不受任何干涉」。對於陪審制能否通過合憲審查？台中地院張升星法官日前已有投書表達觀點，許前大法官不能疏忽此一挑戰。以論辯方式的逐點反駁，逐點之間若有不能串聯者，例如發回更審與《速審法》的關聯比較，這樣的反駁只是顯現為了攻擊司法院而攻擊，有辯論的勝負姿態，卻無就事論事的整體觀照。

以非法律人的角度來看國民法官現議中草案，其實這樣的審制，已經是參審與陪審的融合，能否融合完備是一回事，但實質上的效用，就是兩審制融合。只不過，在國民法官審制下，陪審團改由6位素人法官充任，評議進行並非獨立運作，而是與3位專職法官共同進行。鑒於先前司法院「實驗」結果，官民共同評議的審制，能夠避免陪審制的民粹影響，以及素人誤解法律的誤判及其連鎖效應。特別必須提及者，就是有罪或無罪認定時，在某些爭議極高的案例中，「法官保留原則」與「國民法官保留原則」兩者齊頭平等，各自裁量空間均能獲得審制上的平等對待。

無論有罪或無罪認定，只要欠缺專職法官或國民法官任何一方的支持，無罪判決就是唯一審判結果。白話講，3位專職法官認定有罪，但欠缺國民法官任何一位的支持，依審制規定，則應判決被告無罪；若6位國民法官認定有罪，但沒有任何一位專職法官支持，同理也是判決被告無罪。在極端與爭執強烈的特殊個案時，「無罪推定原則」已經獲得審制保障，此一樣態下的定罪率當然會降低，寧可錯放也不能冤枉。這是民團力挺陪審制所重視的價值之一，難道許前大法官不甚理解？這一優勢存在，顯然已無須陪審併行。

《憲法》既然明文規定法官有審判職責，而且不受任何干涉，國民法官縱然依新審制享有某程度的獨立審判，但其若受到專職法官影響，難謂違憲違法。反之，國民法官若不能在評議過程說服專職法官採信有罪認定，在新審制的設計下，「無罪推定原則」已經確保其實踐之必然，也就是當專業法官與素人法官發生嚴重歧見與爭論時，被告人權獲得保障，不會因此高度衝突而被判決有罪。至於被害者與家屬的權益保障，那是另一件事，可能檢察官舉證不足導致無罪判決，也可能真正的加害人逍遙法外。

檢察權與審判權的各自功能與義務，應該要釐清，不能混為一談，這樣對於被害者與家屬的公理正義才能確保，另外對於無辜被告的人權也能同時保障。訴訟審制的變革，主力是在於保障無辜被告的人權，至於受害者與家屬的權益保障，應該回歸檢察權的行使，檢察權如何行使、如何找回公理正義？顯然不是參審、陪審的審制所能解決，也就無須藉此再談兩制併行與否。

「國民法官新審制」未來會如何發揮實益或實害？就由現議中的草案決定！有些爭論可由制度規範，有些是實務執行層面的技術問題，司法院試行經驗不能只是紙本報告而已，沒有重點宣傳，社會大眾根本對此毫無關注，也無從知悉如何關注與評論。參審或陪審，都沒有否定素人行使審判權的合宜性與適格性，國民法官審制下的法官，對於判決結果無論有罪或無罪，皆能負擔憲法職責，但在於陪審制部分，由於一致決的先天限制，加害者能趁此合法機制進行卸責避罪，即使法官不認同，也無力可施。

在避免應判有罪而誤判無罪的謬誤情況下，國民法官制可透過專職法官與素人法官的共同評議，進行意見交換與討論，但在陪審制的限制下，法官無從置喙，只能接受無罪的荒謬誤判。許大法官主張兩制併行，顯然無視型一與型二謬誤如何避免，即使沒有併行試驗，現議中草案注意評議細節與關鍵，即能解決這兩類型的重大謬誤，也就是應判無罪者誤判有罪、應判有罪者誤判無罪，兩審制都能避免應判無罪者誤判有罪，相互比較之下，國民法官審制的勝出，難道不是避免應判有罪者卻誤判無罪的謬誤出現？

許前大法官的法律專業毋庸質疑，但審制的變革走向，一切要有實務試驗的支持。先前沒有陪審制的試行結果，現下強要兩審制併行，司法院當然不能接受。至於社會大眾關心的重點，應該不在於要不要兩制併行，只是想問問許前大法官，如果同為法律人的蔡總統，對於民團與許前大法官力挺陪審制的論述都不買帳，其他升斗小民怎會知道陪審制優於國民法官制？況且，這些新審制所適用的罪刑，很有可能在未來都是社會矚目案件，在此氛圍下，社會大眾對於誤判無罪與誤判有罪，何者對於司法公信力的期待會有更大的負面衝擊？

誤判有罪，損及被告個人聲譽和其對於司法的信任，但是誤判無罪，社會輿情的聲討對象，就是新審制下的法院！強加併行陪審制，如此審制變革，到底是司法界憂心忡忡的拼裝怪獸？還是司法院單一確信的融合預期？這要問問立委大德，能不能發揮專業與良心，能不能洞悉「人性」與「官行」的運用。

※作者為自由作家